中國(guó)儲(chǔ)能網(wǎng)訊：在距離紐約時(shí)代廣場(chǎng)不遠(yuǎn)的一家咖啡廳里，剛從中國(guó)出差回來(lái)的美國(guó)Lowenstein Sandler LLP律師事務(wù)所合伙人康國(guó)永（Amiad M. Kushner）對(duì)財(cái)新記者指出，中國(guó)企業(yè)在其美國(guó)出口對(duì)象破產(chǎn)時(shí)，有可能面臨法律問題。
康國(guó)永表示，中國(guó)是全球最大的出口國(guó)。當(dāng)美國(guó)企業(yè)申請(qǐng)破產(chǎn)時(shí)，中國(guó)企業(yè)作為其供應(yīng)商，不僅可能因?yàn)槭詹换厍房疃馐軗p失，同時(shí)還可能會(huì)被破產(chǎn)企業(yè)的受托人起訴。在美國(guó)，一家企業(yè)申請(qǐng)破產(chǎn)時(shí)，美國(guó)司法部或破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)人會(huì)指定一名受托人，其職責(zé)是將公司資產(chǎn)平均分配給債權(quán)人。而中國(guó)企業(yè)如果在破產(chǎn)申請(qǐng)?zhí)峤磺皫讉€(gè)月收到過美國(guó)公司的付款，有可能會(huì)被受托人起訴。“中國(guó)企業(yè)對(duì)被起訴感到很意外，我們發(fā)現(xiàn)許多中國(guó)企業(yè)沒有請(qǐng)律師，于是我們通過與在中國(guó)合作的律師聯(lián)系他們，為他們提供服務(wù)?！?
康國(guó)永正在處理的天津力神在美國(guó)被起訴一案便是一例。
天津力神的美國(guó)官司
根據(jù)天津力神電池股份有限公司官方網(wǎng)站介紹，該公司創(chuàng)立于1997年，專注于鋰離子蓄電池的技術(shù)研發(fā)、生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)。營(yíng)銷網(wǎng)絡(luò)覆蓋了歐洲、北美、亞洲等國(guó)家和地區(qū)，物流中心遍布世界各地。近年來(lái)，隨著新型能源應(yīng)用的不斷擴(kuò)大，公司相繼與戴姆勒奔馳、大眾、一汽、長(zhǎng)安、東風(fēng)、吉利、東風(fēng)悅達(dá)起亞、北汽、江淮、廣汽、宇通、金龍、北汽福田、安凱、中通、申沃等國(guó)內(nèi)外大型車企展開合作，合作項(xiàng)目包括乘用車、專用車、以及商用大巴車等全系列電源解決方案。
美國(guó)電動(dòng)汽車制造商柯達(dá)汽車公司（Coda Automotive）2013年申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)，其破產(chǎn)受托人的控告包括以下指控：
2009年，天津力神與香港公司邁爾斯電動(dòng)汽車有限公司（Miles Electric Vehicle Limited）成立了一家合資企業(yè)，名為力神邁爾斯動(dòng)力電池系統(tǒng)有限公司。天津力神占股60%，邁爾斯占股40%。2010年，力神邁爾斯與美國(guó)電動(dòng)汽車制造商柯達(dá)汽車公司達(dá)成供貨協(xié)議，力神邁爾斯為柯達(dá)研發(fā)、設(shè)計(jì)、生產(chǎn)并組裝電池，提供給柯達(dá)生產(chǎn)的電動(dòng)汽車。根據(jù)路透社報(bào)道，邁爾斯是柯達(dá)的關(guān)聯(lián)企業(yè)。
截至2012年7月，柯達(dá)欠力神邁爾斯的當(dāng)前逾期總額約為650萬(wàn)美元。因此，中國(guó)國(guó)家外匯管理局禁止力神邁爾斯繼續(xù)向柯達(dá)提供電池。此后，天津力神與柯達(dá)達(dá)成協(xié)議，直接由天津力神向柯達(dá)提供力神邁爾斯生產(chǎn)的電池。2012年9月，邁爾斯將所持合資企業(yè)的40%股份出售給天津力神，力神邁爾斯更名為力神動(dòng)力。2013年5月，由于電動(dòng)汽車銷量不到100臺(tái)，柯達(dá)申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù); 6月，法院批準(zhǔn)債務(wù)人出售大部分資產(chǎn)。
柯達(dá)破產(chǎn)受托人向美國(guó)特達(dá)華地區(qū)破產(chǎn)法院提出，尋求收回至少1360萬(wàn)美元。受托人的主張包括天津力神違反合約，收購(gòu)力神邁爾斯的3200萬(wàn)美元中有100萬(wàn)美元仍未支付。此外，力神動(dòng)力未支付柯達(dá)約280萬(wàn)美元的某些供貨款（certain supplies）。
2013年2月7日，柯達(dá)根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，向力神動(dòng)力（原名力神邁爾斯）轉(zhuǎn)賬兩次，支付總額約780萬(wàn)美元的欠款。2月8日，柯達(dá)向力神動(dòng)力轉(zhuǎn)賬290萬(wàn)美元，以支付非債務(wù)人柯達(dá)上海（Coda Trading Shanghai Co.,Ltd）的債務(wù)?？逻_(dá)破產(chǎn)受托人提出，780萬(wàn)美元是可收回的，因?yàn)榘l(fā)生在90天的優(yōu)惠期（preference period）期間；另外290萬(wàn)美元也是可收回的，柯達(dá)并不對(duì)柯達(dá)上海的債務(wù)負(fù)責(zé)。
康國(guó)永表示，力神動(dòng)力及其他被告方已經(jīng)以“不方便”原則（forum non conveniens）向法院提出不予受理。所有柯達(dá)起訴的中國(guó)公司在美國(guó)沒有運(yùn)營(yíng)或員工，因此應(yīng)該由中國(guó)的法院解決。此外，美國(guó)破產(chǎn)法院的債務(wù)減輕令能否使柯達(dá)的債權(quán)人受益仍存疑，因?yàn)樯袩o(wú)先例讓一個(gè)中國(guó)法院執(zhí)行美國(guó)法院的判決?？祰?guó)永稱，法院已下令雙方進(jìn)行調(diào)解，若調(diào)解不成將繼續(xù)訴訟程序?！拔覀兿嘈攀芡腥说目馗媸遣怀浞值?，且力神在任何訴訟中都會(huì)獲勝?！?
康國(guó)永指出，越來(lái)越多的中國(guó)出口企業(yè)在美國(guó)企業(yè)破產(chǎn)時(shí)面臨類似問題，這是一個(gè)趨勢(shì)。在此類情況下，中國(guó)企業(yè)需要聘請(qǐng)專業(yè)律師。另一個(gè)處理國(guó)際商業(yè)糾紛的趨勢(shì)則是國(guó)際仲裁。
國(guó)際仲裁趨勢(shì)
康國(guó)永正在一起仲裁中代理一家中國(guó)大陸的保險(xiǎn)公司，該公司與美國(guó)一家公司間進(jìn)行的一項(xiàng)金額高達(dá)幾十億美元的交易失敗。目前保密仲裁正在香港進(jìn)行，仲裁涉及金額為5億美元。
康國(guó)永解釋稱，國(guó)際仲裁分為兩種。上述案例屬于基于私營(yíng)企業(yè)合約的國(guó)際仲裁。他表示，在跨境交易中，基本默認(rèn)仲裁為解決糾紛的方式。與法院訴訟不同，仲裁通常是保密的，公眾甚至不知道仲裁案件的存在，不知道當(dāng)事方是誰(shuí)，糾紛是什么，在哪里仲裁。他指出，一些對(duì)國(guó)際仲裁持批評(píng)意見的人則認(rèn)為，仲裁者權(quán)力太大，通常仲裁者做出的決定無(wú)法在任何法庭中提出上訴，過程太機(jī)密、不公開。
不過，康國(guó)永認(rèn)為國(guó)際仲裁是大趨勢(shì)，每年全世界有幾千起國(guó)際仲裁?！氨热缰袊?guó)和美國(guó)企業(yè)可能都害怕在對(duì)方國(guó)家法院里對(duì)薄公堂，因而可能選擇一個(gè)中立的地方，例如在香港或新加坡進(jìn)行仲裁。”
康國(guó)永表示，在美國(guó)訴訟涉及大量證據(jù)揭示（discovery），而仲裁的證據(jù)揭示有限。但這并不代表仲裁的成本低，通常仲裁有一名或三名仲裁者，每位仲裁者收費(fèi)為每小時(shí)500-1000美元。以新加坡國(guó)際仲裁中心為例，仲裁一件糾紛金額為5億美元的案件，若使用一名仲裁者，仲裁費(fèi)用估算約為40萬(wàn)美元；若使用三名仲裁者，仲裁費(fèi)用估算約為110萬(wàn)美元。
關(guān)于中國(guó)企業(yè)跨境收購(gòu)美國(guó)企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)，康國(guó)永認(rèn)為首先是中美雙方的政府監(jiān)管審批程序。在美國(guó)企業(yè)看來(lái)，中國(guó)政府監(jiān)管不透明、難以預(yù)測(cè)；而中國(guó)企業(yè)投資美國(guó)也面臨美國(guó)政府的監(jiān)管障礙, 特別是在涉及國(guó)家安全的行業(yè)。其次是缺乏資金，中國(guó)經(jīng)濟(jì)放緩、信貸緊縮，資金風(fēng)險(xiǎn)比以前大。再次則是欺詐風(fēng)險(xiǎn)，其中一方可能歪曲或隱瞞其財(cái)務(wù)狀況?？祰?guó)永建議，為在跨境交易中保護(hù)自身利益，中國(guó)企業(yè)應(yīng)雇傭經(jīng)驗(yàn)豐富的金融和法律顧問。
另一種國(guó)際仲裁則是基于雙邊投資協(xié)定（BIT）。兩國(guó)政府簽訂雙邊投資協(xié)定，當(dāng)一國(guó)企業(yè)認(rèn)為在另一國(guó)的投資受到不公平對(duì)待時(shí)，可以起訴另一國(guó)政府。目前中國(guó)與美國(guó)的雙邊投資協(xié)定仍在談判中。康國(guó)永認(rèn)為，如果談成，意義重大?！叭绻顿Y者可以起訴政府，將會(huì)對(duì)投資一個(gè)國(guó)家更加有信心，相信該國(guó)不會(huì)拿走其投資而不承擔(dān)法律后果?！?
