中國儲能網(wǎng)訊：2012年，中國對外直接投資已高達878億美元，成為世界第三大對外投資國。雖然從資產(chǎn)規(guī)模上看我國海外投資事業(yè)收獲不少，但是投資失敗率也很高。研究報告指出，過去20年里全球大型企業(yè)兼并案中取得預期效果的比例低于50%，而具體到中國則有67%的海外投資不成功，尤其礦產(chǎn)資源等領域的投資，幾乎成為失敗收購的重災區(qū)。僅2013年前三季度，就有大量大型礦企并購案以失敗告終。
“以防為主”應對海外投資風險
中國企業(yè)海外并購的失利，也讓我們認識到海外投資存在著一定風險，要謹慎對待。中國企業(yè)要想真正“走出去”，在海外完成投資，并且取得良好的收益，就必須強化自身的風險意識，時刻警惕在海外并購中可能出現(xiàn)的各種風險。
對此，國浩律師事務所執(zhí)行合伙人、律師王衛(wèi)東認為，雖然中國企業(yè)迎來了迄今為止海外并購的最佳時期，但也存在一些不足，只有認識不足才能防范風險。第一，對外投資累計規(guī)模較低。盡管中國對外出口額在全球出口額中的比例已經(jīng)躍升至10%，但中國對外投資累計規(guī)模卻僅為世界外商投資總規(guī)模的1%，約為外商對華投資累計規(guī)模的10%；海外并購的金額只有美國的10%。第二，投資主體單一。國有企業(yè)“走出去”是目前我國海外并購的主要特征，但“主權基金”受到西方國家的普遍猜忌。并購發(fā)生地對中國企業(yè)并購背后的政府行為的質(zhì)疑和審查，是并購失敗率高居不下的重要因素。第三，并購技巧有待改善。國內(nèi)投行、律師、會計師事務所等中介機構不發(fā)達，導致國內(nèi)企業(yè)海外并購缺乏技巧。根據(jù)有關機構測算，與英美發(fā)達國家相比，我國海外并購失敗率達到12%，遠遠超過發(fā)達國家2%的比率。
與此同時，我國企業(yè)“走出去”承擔的風險也越來越大。據(jù)王衛(wèi)東介紹，中國企業(yè)過去僅需承擔生產(chǎn)經(jīng)營風險，而現(xiàn)在卻要承擔更為復雜的國際競爭風險，而這種風險主要表現(xiàn)在兩方面。一是政治風險，其主要指一個國家對外國投資者可能采取的改變其預期投資收益的各種手段，最終體現(xiàn)為對當?shù)胤森h(huán)境的影響，如任意修改法律、征收征用資產(chǎn)、提高稅負、限制利潤匯出、限制換匯、限制外來投資等。二是法律風險，主要涉及東道國的國家安全審查、稅法、公司法、勞工法、外匯管理法、會計規(guī)則及其他與投資項目相關的法律風險。除此之外，東道國法律風險還包括該國法律變更的風險，以及在簽署并購協(xié)議時出現(xiàn)沒有預測到的法律變更，如提高準入要求、加重稅負等，影響并購方利益的情況。
針對風險應該如何應對？王衛(wèi)東表示，中國企業(yè)境外投資法律風險的防范應當堅持“事前預防、事中控制、事后補救”的原則，并應“以防為主”。首先要對被并購方所在國的外資準入制度、公司法律框架、稅務體制、勞動法律制度、環(huán)保要求、外匯管制要求等與企業(yè)運營和收益密切相關的法律法規(guī)做詳盡的調(diào)研和確認。其次，要對被投資主體或目標資產(chǎn)的法律進行調(diào)查。在簽署正式投資文件前，應確認未來合作方、被投資主體的法律資質(zhì)、合規(guī)性，目標股權或目標資產(chǎn)是否存在任何瑕疵，完成相應法律盡職調(diào)查工作，以此有效避免海外投資的潛在法律風險。第三，要策劃、設計交易結構和融資方式。根據(jù)國內(nèi)企業(yè)未來著眼點的不同，從合理避稅、退出機制等不同角度，分析各種交易結構的利弊，設計不同的交易結構、海外股權框架。同時，針對投資所在國對公司注冊資本制度、金融體制的不同，選擇并購貸款、股東貸款、當?shù)亟鹑跈C構貸款以及私募股權基金注資等多種融資方式。
“走出去”的行為模式受法律意識指導
隨著改革開放的發(fā)展，目前無論是國企還是私企，都有加深參與國際經(jīng)濟大循環(huán)的態(tài)勢。事在人為，人的行為受自主意識的支配。法律是規(guī)則，“走出去”的行為模式受法律意識的指導。
北京市中銀律師事務所律師牛寶源表示，海外投資經(jīng)營出現(xiàn)法律問題，就是因為欠缺真正與國際接軌的法律意識與實事求是的工作方法?！叭绻髽I(yè)家對國際業(yè)務接觸較少，在海外發(fā)展過程中，一旦不能根據(jù)所在國家的具體情況進行調(diào)整，就容易把自己以往在國內(nèi)認為較為有效的經(jīng)驗運用到國際化經(jīng)營中，導致不能正視當?shù)氐姆ㄖ骗h(huán)境，形成法律風險。再比如，某公司到國外設廠，按照當?shù)貥藴首髁谁h(huán)評，通過了政府批準。但在真正計算生產(chǎn)成本時，并未認真考慮環(huán)境保護成本，導致在實際作業(yè)中不得不投入更多資本，造成資金缺失，長期無法開工?！?
“‘走出去’為的是效益和發(fā)展，但核心問題卻是法律問題，要具備自己的法律意識?！迸氃粗赋觯c運作模式、股權結構、法律風險管控、媒體、非政府組織、危機公關相比，我國企業(yè)家更習慣重視生產(chǎn)環(huán)節(jié)，如礦石含量、采掘條件等?！暗诤Ｍ饨?jīng)營發(fā)展，‘內(nèi)功’和‘外功’都要硬，這個‘外功’主要表現(xiàn)在法律意識上，其將為制度設計和以后經(jīng)營鋪路?！?
